1.-
El Procedimiento de Autorización para el Despido, Traslado o Desmejora
Dicho
procedimiento se refiere a la llamada solicitud de calificación de faltas o
“desafuero sindical”, que persigue la obtención de una licencia para el
empleador, a fin de lograr despedir, trasladar de su sitio habitual, o
desmejorar en sus condiciones laborales, a un trabajador con goce de fuero
sindical o investido de inamovilidad[1],
por encontrarse dentro de cualquiera de los supuestos de hecho en que la LOTTT
otorga este tipo de privilegios, cuando haya estado incurso en alguna de las
causas de despido justificado señalados taxativamente en el artículo 79 LOTTT.
Una vez
efectuada la solicitud por la parte patronal, deberá el Inspector notificar al
trabajador a fin de que éste argumente los elementos de defensa que a bien
tenga exponer, con el propósito de desvirtuar los alegatos aducidos por el
empleador que constituyan justa causa, ya sea para despedirlo, para trasladarlo
de su puesto de trabajo habitual, o para
desmejorarlo en las condiciones laborales pactadas previamente[2].
De las
defensas y demás alegatos expuestos por el trabajador amparado por fuero
sindical o por inamovilidad, y de las pruebas aportadas por ambas parte al
procedimiento administrativo, se determinará el thema decidendum, lo cual
delimitará las potestades decisivas y eminentemente jurisdiccionales que la
nueva LOTTT otorga a los Inspectores del trabajo, a fin de dilucidar el
conflicto sometido a su consideración, siempre y cuando se haya instado a la
conciliación a las partes, siendo este un deber para el funcionario del
trabajo.
PROCEDIMIENTO
- El empleador debe presentar su solicitud dentro de los 30 días siguientes (lapso de caducidad, el cual vencido sin que se proceda a la respectiva calificación configura el perdón de la falta) a la fecha de la falta cometida por el trabajador para justificar el despido o como causa del traslado o modificación de condiciones de trabajo.
- Debe dirigirse escrito al Inspector del Trabajo de la jurisdicción donde el trabajador presta servicios, que indicará:
- Nombre y domicilio del solicitante,
carácter con el que actúa.
- Nombre y cargo o función del trabajador.
- Causas que se invoquen para el despido,
traslado o modificación.
- El Inspector notificará al trabajador dentro de los 3 días hábiles siguientes para que comparezca a una hora determinada del 2º día hábil siguiente a su notificación.
- En el Acto, el trabajador dará contestación a la solicitud presentada y expondrá sus razones y alegatos. El Inspector exhortará a las partes a la conciliación. La incomparecencia del patrono se entenderá como desistimiento de la solicitud. La incomparecencia del trabajador se entenderá como rechazo de las causales invocadas.
- De no haber conciliación, se abrirá una articulación probatoria de 8 días hábiles, 3 para promover y 5 para evacuar. Serán procedentes todas las pruebas establecidas en la LOPTRA.
- Las partes tienen 2 días hábiles siguientes para presentar sus conclusiones.
- El Inspector tiene un lapso de 10 días hábiles para decidir.
- La decisión es inapelable en vía administrativa, quedando a salvo el derecho a interponer Recurso Contencioso Administrativo de Anulación respecto a la providencia dictada contentiva de la decisión ante los Tribunales Laborales.
EXCEPCIÓN
A LA SOLICITUD DE CALIFICACIÓN PROPUESTA POR EL PATRONO
La LOTTT contempla en su artículo 423 una
excepción a la solicitud de calificación previa. Cuando el trabajador haya
incurrido en violencia que ponga en peligro la integridad física de otro u
otros trabajadores, del patrono o de sus representantes, y que pueda constituir
un peligro a la seguridad de las personas o de las instalaciones y bienes del
centro de trabajo, el patrono podrá separar de manera excepcional al trabajador
que se trate por un tiempo no mayor a 48 horas, dentro de las cuales solicitará
al funcionario del trabajo competente la autorización legal correspondiente
para mantener esta separación hasta que se resuelva la calificación de despido.
El trabajador tendrá derecho a recibir el sueldo y demás beneficios legales
mientras dure la separación.
Si en el curso del procedimiento de
calificación de falta, el empleador despide al trabajador, antes de la decisión
del Inspector, éste último ordenará el reenganche inmediato del trabajador y el
pago de los salarios caídos y la suspensión del procedimiento hasta que se
verifique el reenganche.
2.-
El Procedimiento de Reenganche o Reposición
Es aquel que se inicia mediante la solicitud
de un trabajador con goce de inamovilidad o fuero sindical, con el fin de ser
reenganchado en el caso de que haya sido despedido sin justa causa, o para su
reinstalación a las condiciones previas ante el evento de un traslado o
desmejora en sus condiciones, siempre que el empleador no haya agotado el
procedimiento antes estudiado. Este procedimiento se encuentra previsto en el
artículo 425 LOTTT.
PROCEDIMIENTO
La solicitud de Reenganche o Reposición, debe
interponerse dentro de los 30 días continuos (lapso de caducidad) a la fecha
del despido, por mandato expreso del artículo 425 LOTTT. Algunos autores como
Iván Darío Torres, han sugerido que este lapso es excesivo, y deja a la parte
patronal durante un mes en la incertidumbre de saber si el trabajador despedido
va a hacer uso del derecho que le consagra dicha norma de solicitar su
reenganche, a la vez que no se le ve utilidad alguna el transcurso de un mes
para que el trabajador reclame su derecho a la reincorporación al empleo.
SOLICITUD
O DEMANDA
En la solicitud deben indicarse:
1) Identificación y domicilio del trabajador solicitante,
2) Identificación de la empresa,
3) Puesto de trabajo y condiciones mediante las cuales se
presta el mismo,
4) La mención de sus razones para solicitar el reenganche o
restitución de derechos,
5) Fecha de inicio de la relación de trabajo,
6) Fecha del despido, traslado o desmejora,
7) Salario devengado por el trabajador,
8) La inamovilidad que se invoca y
9) El cargo o función desempeñada.
Dicha solicitud debe estar acompañada de toda
la documentación necesaria a las menciones o requisitos antes señalados.
El Inspector del Trabajo, debe admitir la
solicitud dentro de los tres (3) días hábiles siguientes a la recepción de la
misma si cumple con los requisitos antes distinguidos, lo cual a nuestro juicio
y de acuerdo a la lectura del artículo 425 LOTTT y siguiendo los postulados del
artículo 4 del Código Civil venezolano, que ordena atribuirle a la ley el
significado y sentido evidente de las palabras individualizadas, y la
vinculación de todas ellas entre sí; sólo procederá el reenganche inmediato si
queda demostrada la procedencia del fuero o inamovilidad laboral alegada por el
trabajador y se notificará al patrono o a sus representantes en el sitio de la
empresa, con la respectiva afluencia del funcionario del trabajo.
Repetimos, si quedan demostradas tales
situaciones (procedencia del fuero o inamovilidad), resultará facultado ope legis el Inspector del Trabajo
competente para ordenar el reenganche o restitución de derechos, y ante dicho
evento el funcionario del trabajo respectivamente autorizado procederá
inmediatamente a notificar a la parte patronal sobre la denuncia interpuesta en
su contra, la orden de reenganche y restitución de la situación jurídica
infringida, así como el pago de los salarios no percibidos por el trabajador
durante la situación.
En ese sentido, el funcionario del trabajo
contará con los más amplios poderes probatorios, debido a que en procura de la
verdad material o aquella inserta en los hechos o apariencias por encima de las
formalidades, podrá ordenar cualquier tipo de prueba en el sitio, así como
solicitar cualquier documentación e interrogar a cualquier trabajador que
considere necesario a los fines de solventar el conflicto.
ACTO
DE CONTESTACIÓN
Cuando el funcionario competente se apersone
al lugar de la empresa, el patrono podrá en su defensa presentar alegatos y
documentos pertinentes. Así mismo, se interrogará al patrono sobre los
siguientes aspectos:
a) Si el solicitante presta servicio en su empresa; con lo
cual se procura la constatación de la existencia de la relación de trabajo
b) Si reconoce la Inamovilidad –para verificar la
inamovilidad invocada por el trabajador– y,
c) Si efectivamente efectuó el despido, traslado o desmejora
del trabajador solicitante.
Se le concede una hora de espera al
empleador.
El artículo 222 RLOT aún vigente, determina
con más exactitud el contenido del interrogatorio del empleador. El literal A)
Contiene un concepto más amplio que el de “Prestación de Servicios” el cual
está expresado en tiempo presente, por lo que sólo podría formularse en el caso
de traslado o desmejora en las condiciones de trabajo, al expresar el
Reglamento la pregunta en el sentido de “si existió el vínculo laboral está
comprendiendo en caso de que el trabajador efectivamente ya está separado de
sus labores en forma definitiva.
El Literal B) busca determinar si la
extinción del vínculo laboral se produjo por la voluntad unilateral del
empleador o, en su caso, si el empleador efectúo el traslado o desmejora
alegados, finalmente, el literal C) Es más exacto formulando el interrogatorio
de manera indiferente a si el patrono ignore o reconoce la inamovilidad
expresamente. Basta que el trabajador efectivamente goce de Fuero Sindical para
la fecha de terminación o de la desmejora en las condiciones de empleo.
Si la respuesta es negativa a cualquiera de
las tres interrogantes antes señaladas, en principio el respectivo funcionario
deberá abrir la articulación probatoria prevista en la LOTTT que permita a las
partes probar sus alegatos, que derive la trabazón de la controversia, situación
capaz de vincular la actividad funcionarial al momento de la toma de la
decisión definitiva.
Afirmamos que en principio debe abrirse la
articulación probatoria porque en el caso de que el patrono niegue la
procedencia de la inamovilidad en los casos de fuero sindical, dicha apertura
no haría falta ya que el Inspector del Trabajo siempre tendría dicha
información en su Despacho por ser él precisamente quien tramite todo lo
referido a constitución de sindicatos, elecciones sindicales, conflictos
colectivos, negociación colectiva, etc[3].
INASISTENCIA
O NO PRESENCIA DEL EMPLEADOR EN EL ACTO DE CONTESTACIÓN O FISCALIZACIÓN DEL
FUNCIONARIO DEL TRABAJO
¿Qué efectos produce la inasistencia del
patrono al Acto de Contestación en el supuesto de no haberse demostrado la
condición de trabajador o su inamovilidad? ¿Deberá el Inspector del Trabajo
verificar la Inamovilidad invocada por el trabajador, ordenando el reenganche
si la procedencia del fuero o inamovilidad no quedó demostrada? o, ¿Tiene que
abrirse el lapso probatorio para que el empleador contumaz pruebe lo que tenga
a su favor?
Colegimos que, la contumacia de una de las
partes no excepciona a la otra de su obligación de probar. Ello significaría
descargar al demandante de su carga probatoria, transformando la no
comparecencia en un asentimiento del demandado. Atendiendo a esta situación, el
Inspector debe ordenar la apertura del Lapso Probatorio, dentro del cual podrá
desvirtuar los hechos imputados.
RESULTADO
DEL INTERROGATORIO
El resultado del Interrogatorio va a
determinar la suerte del Procedimiento.
EXCEPCIONES
O DEFENSAS POR EL PATRONO
¿Qué tipos de excepciones y defensas puede
plantear el patrono a la solicitud de Reenganche propuesta? Puede negar la
inamovilidad invocada, o que ha cesado porque no se efectuó notificación alguna
al Inspector del Trabajo de la constitución de un Sindicato, o porque
transcurrió el plazo máximo de su vigencia, o porque los trabajadores no
formalizaron la inscripción del Sindicato, después de efectuada la participación
de su constitución. O porque no se hubiera efectuado o convocado la elección de
los miembros de la Junta Directiva del Sindicato, o porque el solicitante no es
de aquellos a quienes estatutariamente les corresponde la inamovilidad.
Así mismo el patrono puede negar la
inamovilidad porque no se hubiere presentado ningún Proyecto de Convención
Colectiva, o porque ésta hubiera cesado al transcurrir los ciento ochenta (180)
días de su vigencia, o los de su prórroga. En igual sentido, puede negar la
inamovilidad porque no sea cierta la presentación del pliego de peticiones, o
que cesó porque el conflicto terminó. O que no existe ninguna solicitud de
Reunión Normativa laboral, de modo que son infinitos los medios de defensa que
puede esgrimir. Igualmente puede negar la Inamovilidad pues tiene su origen en
una falsa interpretación legal, o porque se trata de un trabajador distinto de
los señalados en el decreto presidencia.
En resumen, y siguiendo las referencias del
autor Iván Darío Torres, se conciben las siguientes hipótesis:
1. Que el patrono admita como ciertos todos
los puntos del Interrogatorio, caso en el cual el Inspector del Trabajo
ordenará el Reenganche;
2. Que el patrono reconozca la condición del
trabajador reclamante y admita haber producido el despido, pero manifiesta
ignorar o no conocer de la Inamovilidad invocada, ante lo cual el Inspector
verificará de oficio si procede la Inamovilidad, y de ser cierta, debe ordenar
el Reenganche del trabajador a su situación anterior con el pago de los salarios
caídos;
3. Que el patrono niegue y demuestre la
condición de trabajador de quién solicita el reenganche o el despido. El
Inspector debe ordenar la apertura de la articulación probatoria;
4. Que el patrono reconozca que el reclamante
prestaba servicios bajo su dependencia, admite el despido, pero coloca en
discusión la Inamovilidad del trabajador, bien porque alegue que el despido se
produjo antes de la Inamovilidad, o porque la misma no ampara al trabajador,
debe igualmente el Inspector ordenar la apertura del Lapso Probatorio;
5. Que el patrono admita que el trabajador
reclamante le prestaba servicios y que estaba también en conocimiento la
inamovilidad alegada por aquél, pero niega haberlo despedido o que han
transcurrido los treinta (30) días a que hace referencia el artículo 425 LOTTT.
Por eso, sería conveniente agregarle al
mencionado artículo que la articulación probatoria deberá abrirse también
cuando se discuta la condición de inamovilidad alegada por el trabajador, y
asimismo, cuando se niegue por el patrono el hecho del despido.
Lapso
Probatorio
La articulación probatoria es de ocho (8)
días hábiles; de los cuales, los tres (3) primeros serán para la promoción y
los cinco (5) siguientes para su evacuación. La LOTTT hace referencia a pruebas
pertinentes y procedentes.
¿Que entendemos por pruebas pertinentes en
los procedimientos administrativos?
Son las destinadas a comprobar o verificar
hechos relevantes para la decisión. En este caso son hechos relevantes la
condición de trabajador del solicitante, el origen y fundamento de la
Inamovilidad y su cesación si este fuera el caso (Duque Corredor, 1991: 86).
Se admiten como medios de prueba, los que
determina el Código Civil, y el Código de Procedimiento Civil; conservando el
funcionario administrativo, las más amplias facultades de investigación. De
hecho, el Inspector del Trabajo soporta la carga de verificar la Inamovilidad,
ello no impide que las partes puedan participar de esta actividad probatoria,
controlando los elementos que serán traídos al procedimiento.
DECISIÓN
La decisión del Inspector del Trabajo, debe
pronunciarse dentro de los ocho (8) días hábiles siguientes al vencimiento de
la articulación.
La decisión es inapelable, pudiendo ejercer
las partes el recurso administrativo de anulación.
Irrecurribilidad
de la Providencia Administrativa del Trabajo
Las decisiones de los Inspectores del Trabajo
en los Procedimientos Administrativos de Inamovilidad son irrecurribles, ya que
agotan la vía administrativa. Contra ellas, no puede ejercerse el Recurso de
Apelación, solo el Recurso Contencioso Administrativo de Anulación, y para que
se le de entrada a dicha pretensión, constituye requisito impretermitible que
la providencia que declare el reenganche o restitución de derechos se cumpla
por el empleador eventualmente recurrente, el cual deberá además de cumplirla,
procurar que la autoridad administrativa laboral certifique efectivamente que
el empleador interesado la está cumpliendo.
En consecuencia, la Sala
Político-Administrativa de la extinta Corte Suprema de Justicia, en fallo de
fecha 13 de febrero de 1992, en el juicio conocido como Corporación Bamundi,
C.A., asignó a la jurisdicción laboral competencia para conocer de estos
juicios de nulidad, lo cual recientemente por el TSJ ha sido suficientemente
reiterado, aunque con anterioridad la Sala Constitucional del Tribunal Supremo
de Justicia, señaló que en atención a que las Inspectorías del Trabajo, son
órganos de carácter administrativos insertos en el Poder Ejecutivo; y los
órganos jurisdiccionales para conocer y decidir este tipo de controversias es
la jurisdicción contencioso administrativa, siendo consecuente con el principio
del Juez Natural.
EJECUCIÓN
DE LA DECISIÓN DEL INSPECTOR DEL TRABAJO
Una de las críticas más profundas al sistema
de protección de inamovilidad tiene que ver con la ejecución de la Solicitud de
Reenganche. Si el patrono y/o sus representantes se niegan a cumplir con la
orden del Inspector, impiden su cumplimiento u obstaculizan la ejecución, el
funcionario que se encuentre en el cumplimiento de la misma podrá solicitar el
apoyo de las fuerzas de orden público para garantizar el cumplimiento de la
providencia. De igual forma, si aquéllos persisten en dicha conducta, se
considera la misma como flagrancia, y deberá el funcionario poner en
conocimiento de los hechos al Ministerio Público a fin de que éste los presente
ante un tribunal penal en funciones de control.
Por otra parte, la LOTTT, establece como
sanción al patrono que desacate la orden de reenganche definitivamente firme de
un trabajador amparado con fuero sindical o inamovilidad, una multa no menor a
60 UT ni mayor a 120 UT (art. 532).
[1]
CASOS DE INAMOVILIDAD:
1. Las trabajadoras
embarazadas desde el inicio del embarazo, hasta dos años después del parto (el
20 de septiembre de 2010 el Juzgado Superior de lo Contencioso Administrativo
del Segundo Circuito en el estado Bolívar, indicó que la protección a la
maternidad no excluye el período de prueba –según la LOT de 1997–, es decir,
que si se pretende despedir a una trabajadora embarazada en dicho período
–ahora presuntamente de un mes– debe solicitarse la calificación de despido
ante la Inspectoría competente).
2. Los trabajadores desde
el inicio del embarazo de su pareja, y hasta dos años después del parto.
3. Los trabajadores que
adopten niños menores de tres años, hasta dos años después que el niño sea dado
en adopción.
4. Los trabajadores con
hijos con alguna discapacidad o enfermedad que le impida o dificulte valerse
por sí mismo. (INAMOVILIDAD PERMANENTE).
5. Los trabajadores durante
la suspensión de la relación de trabajo.
6. Los trabajadores
tercerizados.
7. Los señalados por
Decreto Presidencial.
CASOS DE FUERO SINDICAL:
1. Los trabajadores
solicitantes del registro de un sindicato y los que se adhieran a dicha
solicitud, desde dicho acto hasta quince días después de su registro o su
negación.
2. Integrantes de la junta
directiva, en los variados casos previstos en el artículo 419 LOTTT.
3. Los trabajadores
mientras estén en elecciones para una junta directiva sindical, así como los
trabajadores optantes a dichos cargos.
4. Los trabajadores
mientras se trámite y negocie una convención colectiva o de un pliego de
peticiones, así como de una reunión normativa laboral.
5. Los trabajadores
mientras se encuentren en el ejercicio del derecho fundamental a la huelga
legalmente tramitada.
[2]
Francisco Rafael Verde Marval, “Ensayo
sobre la Eficacia de los Procedimientos Administrativos de Inamovilidad
previstos en la Ley Orgánica del Trabajo. Propuestas para una Reforma Legal”
en “Estudios sobre Derecho del Trabajo”, Libro homenaje a José Román Duque
Sánchez – Volúmen II.
[3]
Alfonzo-Guzmán, Rafael, Nueva Didáctica
del Derecho del Trabajo, Caracas, 2000, p. 392).
